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民营企业法律风险八支“冷箭”
作者:石家庄律师赵丽娜编辑   出处:法律顾问网·涉外www.flguwen.com     时间:2008-12-17 11:52:00

 经过十几年市场经济浪潮的磨砺和冲洗,应该说,民营企业家们的法律意识得到了普遍增强,大家都能够通过法律救济的途径来维护自己的合法权益。但又不能不看到,企业家们现阶段的法律意识还存有很大的被动性。随着世界经济一体化和市场经济的进一步发展,尤其是企业产权关系多元化、公司运营国际化之趋势,法律风险指数在逐年攀升,企业家们的法律意识如果仅仅停滞在以 “救火”式的法律救助来维护自己的合法权益,已是跟不上时代发展的要求了。从实际案例中可以看到,很多企业所遭到的侵害,或发生的纠纷,完全是可以事前预防,有的甚至是只要事前稍加注意就不会发生。
    冷箭并不致命,但却不可不防。所谓"牵一发而动全身",一支"冷箭"就可能让本身治理有缺陷的企业陷于瘫痪。

冷箭一:公司高管职业风险加大
    过去,如果是民企内部的高管犯了法,往往选择私了的方式,但随着民企越来越公众化,特别是成为上市公司,那种你情我愿的私了也有可能违法。
    因为相比过去的 《公司法》对公司高管的责任追究不够明晰,新的 《公司法》不仅为公司高级管理人员规定了更为详细的义务、责任,而且规定了具体可操作的责任追究方式,使公司高级管理人员承担责任真正落到了实处。
    根据新 《公司法》的规定,公司高级管理人员违法执行职务后,轻则被罢免,重则有可能被法院判决向公司或股东承担巨额赔偿责任或者身陷囹圄。如果出现这种情况,公司高管职位的光环和丰厚的工薪报酬就显得轻于鸿毛了。

冷箭二:你的婚姻到底值多少钱
    一次离婚或许可能毁掉一个企业。世界首富比尔·盖茨和他夫人梅琳达就签了财产协议,提出动议的人不是比尔夫妇中的某一方,而是微软董事会,理由是“为了企业安全”。
    财富在企业家的婚姻里绝不只是个金钱问题,民营企业家在承担家庭责任的同时也承担着社会责任。一旦婚姻家庭出现了危机,就必然会影响到企业的经营和企业社会责任的承担,造成社会资源的浪费低效运作。婚前财产公证可以确保婚前个人财产的归属,避免可能出现的财产纠纷,从一定程度上遏制以金钱、财产为筹码的功利性婚姻。
    另一个是实施婚后所得约定。这对确保夫妻经济独立和人格独立,对公司的经营发展和社会公共利益也至关重要。

冷箭三:公司的钱就是自己的钱
    对于民企,特别是具有浓厚家族意味的企业来说,老板们往往认为,公司的钱就是我的钱,买车买房、出国旅游、担保借贷等个人开销悉数从公司支取,个人行为与公司行为混同。
    这种行为在上市之前也许风险不大,最多只是股东之间会产生纠纷,但一旦公司上市,公司的钱就不是老板一家人的钱,而是公众的钱了。如果老板们再从公司支取资金不走程序,不按规定披露信息,则有可能涉嫌挪用上市公司资金、信息披露不实,误导公众,而遭遇调查和诉讼。
    创维公司董事长在香港的遭遇就是这种风险的体现,值得所有民企老板们警惕。

冷箭四:合同风险损失难以弥补
    现代社会,几乎每一项交易背后都有合同法律关系的影子。而中国企业不大重视合同签订前的风险防范,往往在一单重要业务快要成交签订合同之时,才想起找律师 “随便看看”。由于中国企业签订合同很轻率,也不存在董事会合同审批制度和总法律顾问把关制度,从而导致纠纷增多,矛盾出现后损失难以弥补。而且,中国企业往往愿意将法律顾问室设置为企业的内部机构,在组织结构上处于从属和下属机构,这就使得法律顾问的作用和地位大打折扣。遭遇合同诈骗之后再诉诸法律或请求律师帮助的案例并不少见。
    一个很有代表性的案例是,2001年,叙利亚外商马乐旺未经浙江省外经贸厅审批,也未到省工商局登记注册,在义乌设立办事处并开展跨国贸易。在头几次采购商品过程中,马乐旺很讲“信用”,货款结清很守时,大部分经营户在以后交易中对他丧失了警惕。接着他就以 “钱未汇到”为由拖欠货款,最后当欠款积累到一定程度并引起经营户注意时,马乐旺早已经出境逃之夭夭了。

冷箭五:以“私法”取代“公法”
    出于某种原因,有些企业认为 《公司法》束手束脚,不利于企业运作。而企业内部的管理、股东之间的关系,只要大家相互协商一致,就可以制定独立于《公司法》之外的内部章程和规则。这种妥协和规定,也许短时间内可以相安无事,但一旦出现纷争,则不可能获得法律的支持,只能按法律规定的执行。所以要先理清这些关系,不要因为一时的权宜之计埋下企业发展的定时炸弹。
    北京某公司的章程就有这样一条规定: “股东了解公司的经营状况和财务状况,必须事先向公司提出申请,由董事会判断是否同意其查阅财务会计报告。”正是这条规定引发一起涉嫌侵犯股东知情权的纠纷。
    法院经过审理判定,股东的知情权是股东的法定权利,该权利不能以公司章程加以限制或剥夺。公司用公司章程对向股东提交财务会计报告的义务条款进行限制性规定,没有法律依据。而依据 《公司法》的相关规定,公司负有向股东提供财务会计报告的义务。

冷箭六:小心千万不能违背宪法
    《宪法》听起来很抽象,其实距离企业非常近。企业经营不知不觉也会面临 《宪法》难题,甚至会意想不到地作出违背 《宪法》的事情。
    有一个案例:四川大学的一个大学生,毕业后向某公司求职,这家公司却拿出一个自己的规定:身高1.65米以下的不予录用,以此为由将这个大学生拒之门外。遭遇 “闭门羹”的大学生认为这家公司侵犯了他平等就业的权利,遂起诉这家公司身高歧视有违平等权,而且胜诉。这种先例在国外也不少。微软公司的一个黑人职员工作多年总得不到提升,在被迫辞职后起诉微软种族歧视,最后微软不得不以赔偿该职员损失将案子了结。
    因此,了解 《宪法》及其变迁对于企业家防范法律风险至关重要。

冷箭七:合理避税面临重重暗礁
    企业如何实现自身强大的创新能力和经济活力? “合理避税”或许可行。但是要 “合理避税”也应认真咨询法律专家。其实,从法律角度审视,现在市面上流行的 “合理避税”或 “税务筹划”的做法并不一定经得起时间和法律考验。
    北京、上海、广州查处的几起涉税大要案,几乎每一个案件背后都有一些著名的跨国财务公司对其进行 “税务筹划”的影子。并不是所有的从财务角度所做的 “税务筹划”在法律上都站得住脚。在 “税务筹划”的合法性认定上,咨询律师的专业意见十分必要。

冷箭八:劳动争议引发劳工纠纷
    随着法律对劳动者的保护逐渐加强,劳工问题可能在5——10年内成为热点问题,比如珠三角对拖欠农民工工资的企业进行惩罚,沃尔玛被迫设立工会都是这种表现。这点对于准备开拓海外市场的企业尤其重要。
    该风险主要表现为三个方面:因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职发生的争议;因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议;履行劳动合同发生的争议。有时劳动争议还和商业秘密保护、反不正当竞争纠缠在一起。
    所以,企业家一定要重视劳工权利的保护。对走出国门的企业来说,特别应注意避免劳工纠纷和民族情感纠缠在一起。


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