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国际贸易 |
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| [风险投资]风险投资中的法律问题 |
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作者：石家庄律师赵丽娜编辑
出处：法律顾问网·涉外www.flguwen.com
时间：2008-12-25 16:44:00 |
风险投资就是由职业金融家投入到新兴的、迅速发展的、 有巨大竞争潜力的企业中的一种权益资本。它包括项目融资的 收集与筛选、尽职调查、投资决策、与风险企业签署协议、投 资进入并运作资本以求最大化、策划并实施退出等六个阶段。 与发达国家相比，我国的风险投资还存在着一个与人们的思维 方式、企业的经营模式及我国的法律体制相磨合的过程。在这 磨合过程中，相应的也就产生了不少的法律问题。
具体来说，在项目收集与调查阶段，高科技企业要与风险 投资公司完成初步交涉、审查商业计划书、项目具体考查与尽 职调查、反复协商谈判等过程，在这些过程中，风险投资企业 肯定要接触到高科技企业的商业秘密与技术秘密，而对于这些 商业秘密与技术秘密，无论投资是否成功，高科技企业都要与 对方签署完备的保密协议，以免权益受损。这些保密协议在风 险投资中之所以尤为重要，一方面是因为对于那些需要风险投 资的高科技企业来说，他们的技术秘密与商业秘密可能就是他 们的全部家当，一旦泄密可能会毁掉一个企业；另一方面是因 为这些技术秘密或商业秘密一般还处于尚未完成或刚完成的阶 段，还没有取得专利等非常有力的权利保护。
在签约阶段，主要应注意风险投资协议中的有关问题。其 中很重要的一条，就是作为出资的科技成果的评估作价问题。 我国《公司法》第二十四条规定：“对作为出资的实物、工业 产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实 财产，不得高估或者低估作价。以工业产权、非专利技术作价 出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的２０％，国家对 采用高新技术成果有特别规定的除外”。《中华人民共和国公 司法》修正案中规定，属于高新技术的股份有限公司，发起人 以工业产权和非专利技术作价出资的金额占公司注册资本的比 例，由国务院另行规定。新法放宽了技术入股的上限，但在具 体操作上，因为在风险投资阶段的技术、工业产权等，往往都 是不成熟、不为人所知的，因此对其进行评估也很难把握，所 以双方有必要在合同里将技术入股的比例、程序、评估等事宜 明确化，最大程度地减少日后的争议。
在公司运作的阶段，可能发生双方对公司决策与运作的纠 纷问题、资本的不到位或退出问题、知识产权的归属等法律问 题。而在知识产权的归属上，投资者可能按股权比例享有，也 可能以具体项目的出资比例享有，而在后者中，就需要双方有 明确的约定。在我国著作权法第十六条明确规定：“受委托创 作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定，合 同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属受托人”。在 我国的软件保护条例中，也有类似的规定。
在资本的退出阶段，可能出现的一个问题就是双方对违约 损失的看法可能不一致。由于风险投资是将高风险与高收益统 筹考虑的，所以对违约损失的理解与一般的合同完全不同，这 就要求当事人在合同中准确地描绘出双方合作的前景及成功后 可能出现的利益，并能够将其量化。否则出现违约情形后，守 约方将难以得到合理的补偿，其承受的高风险就会失去意义。 我国《合同法》第一百一十三条也规定：“当事人一方不履行 合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的， 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后 可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到 或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”
另外一个问题就是关于上市的问题。风险投资者一般要通 过上市，进行资本运行，才能实现高回报的利润，这也是有效 控制、分解、释放投资风险的最好方式。由于我国《公司法》 第一百五十二条所规定的股份有限公司申请股票上市的条件不 符合风险投资的客观规律，风险投资项目公司无法满足。《公 司法》新增加的第二百二十九条第二款规定：“属于高新技术 的股份有限公司发行新股、申请股票上市的条件，由国务院另 行规定。”也就是说，完善的退出机制的建立与双方法律风险 的减少，还有赖于我国二板市场的建立与相应法制机制的完善 。
总之，风险投资的过程相当复杂，既涉及公司法领域，也 涵盖知识产权与证券法领域，并且由于在我国目前还没有相应 完备的法律，所以其中可能产生的法律问题会相当广泛，在此 我们只是肤浅地列举一二，目的不仅希望相关企业能重视这些 问题，减少纠纷与损失，也希望借机呼吁尽快完善我国相应的 法律体系。
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